Introduction
Tout avocat qui a négocié un contrat sait que les représentations et les garanties sont parmi les clauses les plus débattues. Ces dispositions ne sont pas seulement des chauffe-plaque standard; Ils jouent un rôle essentiel dans l’allocation des risques entre les parties et la garantie que les deux parties entrent dans la transaction avec une compréhension claire des faits!
À la base, les représentations et les garanties sont des déclarations qui incitent une partie à conclure un contrat. Si ces déclarations se révèlent fausses, la partie affectée peut demander des recours, en vertu du contrat lui-même, soit en vertu des principes juridiques généraux. Cet article donnera des règles de pouce sur la façon de rédiger la clause parfaite et de devenir un super avocat!
Qu’est-ce qu’une représentation?
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Une représentation est une déclaration de fait faite par une partie à une autre. Si une représentation est fausse, elle devient une «fausse déclaration», ce qui peut donner à l’autre partie le droit de résilier le contrat ou de réclamer des dommages-intérêts. Cela revient aux principes de base du droit des contrats. Une fausse déclaration peut être frauduleuse, négligente ou innocente, mais dans tous les cas, cela affecte le caractère exécutoire de l’accord.
Les représentations couvrent généralement les faits passés et présents, tels que:
La situation financière d’une entreprise, sa conformité aux lois, l’exactitude des passifs divulgués, la propriété des actifs.
Une distinction clé à comprendre est la différence entre les représentations plates et les représentations qualifiées:
Les représentations plates sont absolues. Par exemple: «Le vendeur représente que la voiture a été chassé de 50 000 miles.» Les représentations qualifiées introduisent un degré d’incertitude. Par exemple: «Au meilleur des connaissances du vendeur, la voiture a été chassé de 50 000 miles.»
La différence est significative: les représentations plates ne laissent aucune place à un doute, tandis que les représentations qualifiées offrent une certaine protection à la fête qui les rend. Les qualifications courantes comprennent:
«À la meilleure des connaissances», «en ce qui concerne le vendeur», «selon les informations disponibles dans le domaine public».
Du point de vue de la négociation, si vous représentez une partie avec moins de pouvoir de négociation, il est conseillé de faire pression pour les qualifications de connaissances. D’un autre côté, si vous représentez le parti à la recherche de représentation, il est préférable d’insister sur des engagements absolus.
En quoi les garanties sont-elles différentes?
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Une garantie est une assurance contractuelle qu’un fait particulier est vrai, associé à une obligation implicite d’indemniser l’autre partie si elle s’avère plus tard.
Une bonne analogie est une garantie de produit. Lors de l’achat d’un appareil avec une garantie de trois ans, le vendeur garantit son bon fonctionnement. Si l’appareil échoue dans cette période, le vendeur doit le réparer ou le remplacer.
Ainsi, les garanties, comme les représentations, peuvent être exprimées (clairement indiquées dans le contrat) ou implicites (appliquées automatiquement en vertu de la loi). Les qualifications de connaissances peuvent également être utilisées pour les garanties, selon le niveau de risque qu’une partie est disposée à accepter.
Le rôle de la diligence raisonnable
La diligence raisonnable joue un rôle essentiel dans la formation des représentations et des garanties, en particulier dans les fusions et acquisitions. Le processus de diligence raisonnable permet à l’acheteur d’évaluer l’exactitude des réclamations du vendeur et offre au vendeur la possibilité de divulguer les risques potentiels. Ces divulgations servent souvent d’exceptions aux représentations et aux garanties, limitant la responsabilité du vendeur.
Certaines considérations de rédaction
Premièrement, gardez les représentations et les garanties axées sur les faits passés ou actuels. Si une déclaration fait référence à l’avenir, ce n’est pas une représentation ou une garantie; C’est une alliance et doit être traitée comme telle.
Deuxièmement, comprenez le pouvoir de négociation relatif des parties. Si vous agissez pour la partie la plus faible, les qualifications de connaissances aident à limiter la responsabilité. Si vous agissez pour la partie la plus forte, faites pression pour des représentations et des garanties absolues pour garantir des engagements clairs et exécutoires.
Une clause de représentations et de garanties bien rédigées peut avoir un impact significatif sur l’issue d’une transaction. Il est essentiel de créer le bon équilibre entre la protection et l’application de l’applicationnabilité pour créer un contrat qui sert les intérêts des deux parties tout en minimisant les risques juridiques.
Exemples et échantillons
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Situation 1: Accord SaaS (logiciel en tant que service)
Scénario:
TechCorp India Pvt. Ltd. conclut un accord SaaS avec Retailx India Ltd. pour fournir un système de gestion des stocks basé sur le cloud. Retailx India exige des assurances concernant les performances logicielles, la sécurité des données et la conformité juridique en vertu du droit indien.
Exemple de clause:
«Techcorp India Pvt. Ltd. représente et justifie que:
(a) Il s’agit d’une société dûment incorporée et valablement existante en vertu de la loi sur les sociétés 2013, et a la capacité juridique, l’autorité et les licences nécessaires pour fournir la plate-forme SaaS à Retailx India Ltd.;
(b) La plate-forme SaaS doit fonctionner en substance substantielle avec les spécifications et la documentation fournies à Retailx India Ltd., et TechCorp doit garantir une garantie de disponibilité de 99,9%, à l’exception des événements de maintenance ou de force majeure prévue;
(c) Les logiciels et services fournis doivent être exempts de logiciels malveillants, de virus, de chevaux de Troie ou de tout autre code malveillant qui peut compromettre les données ou les opérations de Retailx India Ltd.;
(d) TechCorp India doit être conforme à toutes les lois indiennes applicables, y compris, mais sans s’y limiter, la loi de 2000 sur les technologies de l’information, la Digital Personal Data Protection Act, et les directives sectorielles pertinentes, garantissant le traitement et la sécurité légaux de toutes les données personnelles gérées via la plate-forme SaaS;
(e) En cas de violation de données ou d’incident de sécurité causée en raison de la négligence de TechCorp India, il faut:
(i) informer Retailx India Ltd. dans les 24 heures suivant la découverte d’une telle violation,
(ii) prendre toutes les mesures correctives nécessaires pour atténuer tout préjudice potentiel,
(iii) Indemniser Retailx India Ltd. pour toute perte résultant directement d’une telle violation. »
Situation 2: accord de fusions et acquisitions
Scénario:
Alphatech India Pvt. Ltd. acquiert Betasoft Solutions Pvt. Ltd., une société de développement de logiciels. Alphatech India exige des assurances que Betasoft Solutions a une propriété claire de sa propriété intellectuelle et aucune responsabilité non divulguée en vertu du droit indien.
Exemple de clause:
«Betasoft Solutions Pvt. Ltd. représente et justifie que:
a) Il s’agit d’une société dûment intégrée en vertu de la loi de 2013 sur les sociétés et a une pleine capacité juridique pour conclure cet accord;
(b) il a un titre bon et commercialisable sur toutes ses propriétés intellectuelles, y compris les brevets, les marques, les droits d’auteur et les secrets commerciaux, exempts de toute charge, réclamations ou litiges en instance de tiers;
c) Il n’y a pas de procédure judiciaire en attente ou menacée, des enquêtes gouvernementales, des passifs fiscaux ou des questions de non-conformité réglementaires qui pourraient avoir un impact négatif sur la transaction;
(d) Ses états financiers fournis à Alphatech India Pvt. Ltd. sont vrais, exacts et conformes aux dispositions de la loi sur les sociétés 2013 et de la loi de 1961 pour l’impôt sur le revenu, et aucun changement défavorable important n’a eu lieu depuis les derniers états financiers audités;
(e) Il a respecté toutes les lois applicables et a obtenu toutes les approbations réglementaires nécessaires, licences et consentements pour la transaction. »
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